办公证理论考试技巧(关于打官司的一点经验（一）)

严格来说我是“业余选手”，无法律相关专业教育背景，无执业资格证，只是机缘巧合，经手了从几百块到几百万的大大小小一百多个官司，主要是经济合同纠纷、劳资纠纷等，有点心得，在这里就这类诉讼跟大家分享一下。

首先，总体来说中国的司法还是能做到公平公正的，这一点必须肯定，不像某些人说的那样不堪。之所以会出现一些负面观点，与个别执法者的不专业、不能公平执法有莫大关系，也是一些媒体的肆意炒作甚至恶意放大个别的恶造成的。中国行政执法人员数量为1743500人（见公安部网站），法官约22万人，检察官21.49万人。这么大的群体，不出几颗老鼠屎理论上都不可能。但老鼠屎毕竟是极少数，拿极少数否定全部，也只有脑子里有些贵恙的才做得出来吧。

其次，司法过程中执法人员对法条的理解、把握水平会直接影响结果。这里举个看到的案倒：浙江某地有个采石场，加工石材出售，用于建筑和装饰，手续齐备。而这个采石场会产生大量废料，作为垃圾集中堆放。有个人买了加工设备，把这些垃圾破碎后作为建筑材料出售，未办理手续。后检察院对这个人以非法采矿罪诉至法院，法院审理后认为不符合非法采矿罪要件，因为他用于加工的材料不符合法律对于矿产的定义（具体法条可以自行百度），判无罪。这个案例非常典型。

第三，如有矛盾还是应该协商解决，实在解决不了的才起诉，这是基本原则。随便什么鸡毛蒜皮的矛盾就没必要浪费司法资源了。

第四，诉讼并不像一般人想像的那样麻烦。做到三个一定：事实清楚、证据充分、诉求合理，这样的诉讼属于案情比较简单的（其实我们一般人能遇到的案子极少有案情复杂的），立案、审理过程会比较顺利，用时也不会太长。之所以很多人觉得打官司会难度巨大，一是受影视剧影响较多，再就是看到一些报道里的负面内容而产生畏难心理，更重要的是对法律的基本了解太少。有些案子值得请律师，有些非常简单的咨询律师以后自己就可以处理，可以节省一点律师费（律师朋友别开骂咯）。一般流程：收集证据、写诉状（有些人不会写诉状，可以网上查，也可以咨询律师，或者法院周边有代写的，一般收费不高），然后去法院立案庭提交所有资料，立案庭审查资料后确定可不可以立案，能立案的去交诉讼费（按诉讼标的金额按阶梯比例收取，最终由败诉方承担，但原告须先行支付），不能立案的会告知原因。交完诉讼费就回家等着法院通知开庭。按时到庭非常重要，原告不到庭按撤诉处理，被告不到庭可以缺席审理，只要原告提交的证据真实、充分，不影响判决结果。

第五，其实任何诉讼都存在风险，可能胜诉，可能败诉，甚至当事人觉得有绝对把握胜诉的官司都可能败诉，所以诉讼之前不能抱着绝对的希望，也不要败诉了就埋怨司法不公。这里说一个我自己经手的案子：一个项目负责人B与材料商A签订供货合同，除正常内容外约定若出现拖欠材料款情况，则拖欠部分按月利2%承担资金占用费。结果不出意外出现拖欠。后来B与A协商签订了一份欠款协议，约定连本带息欠款12万元，并约定欠款支付节点，若出现拖欠按2%承担罚息。结果不出意外又出现拖欠，B虽陆续共支付12万余元，但未完全按照欠款协议约定节点支付。后A起诉，诉请B支付本金2万余元，利息2万余元，共计4万余元。其理由是B支付的款项按先息后本原则不能覆盖本金，拖欠部分按月利2%承担罚息。我的辩护意见：一，欠款协议中的罚息未约定是月息还是年息，原告计算有误；二，欠款协议标的是欠款，与供货合同中的材料款性质不同，不能适用供货合同中月利的约定；三，先息后本的原则无法律依据；四，即便适用月利，利息畸高，不符合相关法律规定。这样就让一个几乎必输的案子出现转机，后调解结案。

第六，无论作为原告还是被告出庭，非常重要的一点是想办法推翻对方证据，也就是尽量挑对方证据的毛病。除前面的那个案例，这里再举两个案例：

案例一：一个项目欠供货商材料款一万余元，但合同约定发生纠纷时在材料商所在地法院起诉，可材料商却向项目所在地法院起诉，法院审查资料不仔细，予以立案。因为种种原因我在质证环节才仔细看对方的证据，结果发现该法院没有管辖权，并当庭提出（当庭提出管辖权问题是不合理的，证据已提前发给被告，被告应当在举证期提出）。本来可以申请将该案移送有管辖权的法院，但因为材料商所在地与项目所在地不是同一个省，移送手续比较繁琐，加上那个案子案情非常简单，最后调解结案。

案例二：A借用一个公司B的资质去承接项目，同时对外宣称该项目是由B公司施工，但出现两个情况：实际签订合同时候并未使用B公司资质；项目出现拖欠运输款情况。被拖欠的人并未认真核实，就把B告上法庭，要求支付运输款。我出庭时候只说了一句话：案涉项目不是B施工的，B不是适格被告。后来撤诉。

（未完待续）